2011年注会考试《经济法》代理的知识点

代理的基本理论

　　(一)代理权概述：代理权产生的根据：(1)法律的规定；(2)人民法院或其他组织的指定；(3)被代理人的授权。

　　(二)代理权的滥用：代理权滥用的情况有：(1)代理他人与自己进行民事活动；(2)代理双方当事人进行同一民事行为；(3)代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。

　　(一)代理的概念与特征

　　代理包括代理人、被代理人和第三人。代理人以被代理人的名义，与第三人进行行为，责任由被代理人承担。

　　
 

　　代理的特征：

　　1.代理行为是民事法律行为

　　代理人从事的行为主要包括：(1)民事法律行为；(2)民事诉讼行为；(3)某些财政、行政行为，如代理专利申请、商标注册。

　　并非所有的民事法律行为都可以代理。具有人身性质的民事法律行为、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为不得代理。

　　2.代理人以被代理人的名义为民事法律行为

　　3.代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示

　　4.代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人

　　(二)代理与相关概念的区别

　　1.代理与委托

　　(1)行使权利的名义不同。前者是以被代理人的名义活动；在后者，受托人既可以以委托人名义活动，也可以以自己的名义活动。

　　(2)从事的事务不同。代理人的行为是民事法律行为，以意思表示为要素；受托人的行为可以是民事法律行为，也可以是事实行为。

　　(3)涉及的当事人不同。代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和第三人；委托则属于双方当事人之间的关系。

　　2.代理与代表

　　(1)独立性不同。代理人和被代理人是两个独立的民事主体；代表人与法人是一个民事主体。

　　(2)归属机制上的不同。代理人从事的法律行为所产生的法律效果归属于被代理人；代表人实施的行为就是法人的行为，因此不存在效力归属问题。

　　3.代理与行纪

　　所谓行纪，是指经纪人受他人的委托，以自己的名义从事商业活动的行为。

　　(1)行纪是行纪人以自己的名义实施法律行为，而代理是以被代理人的名义为法律行为。

　　(2)行纪的法律效果先属于行纪人，然后通过其他法律关系(委托合同)转给委托人。代理人从事的法律行为所产生的法律效果归属于被代理人。

　　(3)行纪必为有偿行为，而代理则包括无偿代理和有偿代理。

　　(三)代理的种类

　　1.委托代理

　　2.法定代理

　　3.指定代理

无权代理、表见代理

　　无权代理

　　(一)无权代理概述

　　无权代理的情形：(1)没有代理权的代理行为；(2)超越代理权的代理行为；(3)代理权终止后的代理行为。

　　(二)无权代理的后果

　　1.本人追认

　　无权代理经本人追认产生与有权代理相同的后果。

　　追认权属于形成权。

　　2.相对人的保护

　　(1)催告

　　相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。

　　(2)撤销权

　　撤销权的行使条件：(1)只有善意相对人才可以行使撤销权；(2)撤销权的行使必须是本人行使追认权之前。

　　表见代理

　　(一)表见代理的概念

　　合同法49条：行为人没有代理权、超越代理权或者终止代理权后仍以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

　　(二)表见代理构成要件

　　1.代理人没有代理权

　　2.相对人主观上善意

　　3.客观上有使相对人有理由相信行为人有代理权的情形

　　4.相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为

　　(三)表见代理的效果

　　产生与有权代理相同的后果。